1. Гражданское право как отрасль частного права(сформулировать понятие, выделить из определения признаки гражданского права как отрасли частного права); 2. Предмет гражданского права как отрасли права(сформулировать какие группы общественных отношений входят в предмет, охарактеризовать, что представляет собой каждая группа общественных отношений, привести примеры каждой группы общественных отношений); 3. Метод гражданского права как отрасли права(назвать метод ГП, сформулировать характерные признаки метода ГП, привести примеры диспозитивных норм из Гражданского кодекса РФ); 4. Принципы гражданского права (сформулировать определение, охарактеризовать каждый принцип, привести пример каждого принципа); 5. Аналогия закона и аналогия права (дать определение аналогии закона и аналогии права); 6. Функции гражданского права (перечислить функции с краткими пояснениями сущности каждой функции); 7. Система гражданского права (сформулировать понятие, назвать элементы системы ГП, привести примеры элементов ГП). 8. Источники гражданского права (сформулировать понятие, перечислить иерархию источников ГП по юридической силе). ПРЕДМЕТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 1. Гражданское право – составная часть права в целом, одна из его отраслей. Поэтому гражданское право обладает чертами, которые присущи праву вообще. Гражданское право представляет собой сово- купность норм, т.е. правил поведения, установленных или признанных и поддерживаемых государством. Как и право в целом, гражданское право воздействует на общественные отношения путем доведения до субъектов гражданских правоотношений правовых предписаний, реализация которых обеспечивается государственным принуждением или возможностью его применения. Вместе с тем гражданское право имеет свои особенности, свои специфические черты. Без этого было бы невозможным деление права на отрасли и обособление одной части права от другой. Гражданское право существенно отличается, например, от административного, уголовного права и других отраслей права. В основе этого различия лежат особенности регулируемых каждой из отраслей права отноше- ний – предмета отрасли. Что касается самих отраслей права, то они отличаются друг от друга присущими им принципами, т.е. основными идеями, отправными по- ложениями, закрепленными в данной отрасли; методом, т.е. способами воздействия данной отрасли права на отношения, и функциями, вы- полняемыми каждой из отраслей права. Принципы, метод и функции образуют присущий конкретной отрасли отраслевой режим правового регулирования1 . 1 См.: Алексеев С.С. Общая теория права Т. 1. М., 1981. С. 245–247. 35 Раздел I. Основные положения гражданского права Следовательно, для выяснения сущности гражданского права не- обходимо раскрыть предмет регулирования, а затем определяемые им принципы, метод и функции гражданского права. 2. Предмет гражданского права обозначен в ст. 2 ГК. Анализ данной статьи показывает, что основным предметом гражданского права являются имущественные отношения, т.е. отношения по поводу имущественных благ. Имущественные отношения регулируются не только гражданским правом. Имущество, к которому относятся вещи, деньги, ценные бумаги и т.д., является объектом отношений, регулируемых и другими отраслями права, например, финансовым, налоговым и даже уголовным правом, устанавливающим наряду с другими и имущественные меры наказания. Следовательно, предмет гражданского права не может быть в полной мере выявлен только указанием на имущественное содержание отношений. Гражданское право регулирует не все имущественные отношения, а только те из них, которые складываются и функционируют как от- ношения собственности. Сущностная черта регулируемых гражданским правом отношений состоит в том, что они представляют собой отно- шения собственности, т.е. отношения, в рамках которых происходит закрепление собственности за определенными лицами и реализация возможностей, заложенных в собственности. 3. Отношения собственности, регулируемые гражданским правом, делятся на два вида: отношения собственности в ее статике и отноше- ния собственности в ее динамике. Отношения собственности в статике есть отношения закрепления имущества за определенными лицами, принадлежности имущества определенным лицам. Эти отношения ре- гулируются той частью гражданского права, которая называется правом собственности. Реализуя это право, собственник владеет имуществом, пользуется и распоряжается им. В процессе распоряжения собственностью как своим имуществом собственник вступает в отношения с иными лицами, обменивая прина- длежащее ему имущество на другие, необходимые ему имущественные блага. Эти отношения представляют собой отношения собственности в ее динамике. В условиях нормальной экономики эти отношения в сов- ременном обществе приобретают характер товарно-денежных связей. Следовательно, товарно-денежные отношения есть не что иное, как отношения собственности в ее динамике. Эти отношения регулируются нормами той части гражданского права, которая называется обязатель- ственным правом. 4. Имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, в силу того, что они являются отношениями собственности, характе- 36 Глава 1. Гражданское право как отрасль права ризуются следующими признаками, определяющими само содержание гражданского права: 1) это отношения между имущественно обособленными субъектами. Каждая из сторон в гражданском правоотношении имеет свое имущество и не обладает властью над имуществом другой стороны; 2) каждая из сторон обладает имущественно-распорядительной само- стоятельностью, т.е., имея власть над своим имуществом, распоряжа- ется им самостоятельно на основе собственной воли и волеизъявления; 3) обе стороны имеют равное положение по отношению друг к другу. Здесь нет элементов власти одного лица над другим лицом или его имуществом. Отношения, регулируемые гражданским правом, есть отношения координации, а не отношения субординации; 4) эти отношения являются возмездными – отношениями эквива- лентного обмена благами. Названные признаки отличают имущественные отношения, ре- гулируемые гражданским правом, от имущественных отношений, регулируемых другими отраслями права. Например, налоговые от- ношения, будучи имущественными, по своей сути не являются отно- шениями собственности. По своему характеру это совершенно иные отношения. Они представляют собой отношения между государством и индивидом, в рамках которых происходит изъятие части имущества гражданина или юридического лица в пользу государства на основа- нии соответствующих положений налогового закона. Эти отношения являются отношениями вертикального характера, отношениями власти и подчинения. Им не присущи все названные черты, в том числе распорядительная самостоятельность сторон, их равенство, эквивалентность обмена и т.д. К отношениям собственности в ее динамике относится также пере- ход имущества от одного лица к другому вследствие смерти собственника и завладения его имуществом наследниками по закону или завещанию. Однако специфика отношений по переходу имущества при насле- довании, в частности отсутствие эквивалентности в таком переходе, предопределяет необходимость регулирования этих отношений не нор- мами обязательственного права, а нормами другой составной части гражданского права – наследственного права. 5. Гражданское право, как указывает на это ст. 2 ГК, регулирует также неимущественные отношения, т.е. отношения, строящиеся по по- воду неимущественных благ и объектов. При этом гражданское право регулирует две группы неимущественных отношений, одни из которых связаны с имуществом, а другие такой связи не имеют. 37 Раздел I. Основные положения гражданского права К числу неимущественных отношений, связанных с имущественными отношениями, относятся отношения интеллектуальной собственности, т.е. отношения, возникающие по поводу исключительных прав лица на результаты его интеллектуальной деятельности в сфере науки, ли- тературы, искусства и т.д. Авторские отношения совмещают в себе неимущественные и имущественные элементы. Главное неимущест- венное благо, которое является объектом этого отношения, есть ав- торство лица по отношению к созданному им произведению науки, литературы, искусства. Однако реализация авторского права сопряжена с появлением у автора и определенных имущественных прав по отно- шению к лицам, пользующимся плодами интеллектуальной деятель- ности автора. Гражданское право регулирует эти отношения целиком в полном их комплексе, фиксируя и защищая как имущественные, так и неимущественные права автора соответствующего произведения. Причины того, что данные неимущественные отношения регули- руются гражданским правом, видят обычно в том, что они неразрывно связаны с имущественными правами автора. И поскольку гражданское право регулирует имущественные отношения, то как бы заодно оно регламентирует отношения неимущественные. Однако имеется более глубокая причина использования гражданского права для регулирова- ния отношений интеллектуальной собственности. Она состоит в том, что гражданское право, будучи предназначенным для закрепления за лицами определенных имущественных благ, оказывается пригодным для закрепления за лицами также и таких благ неимущественного ха- рактера, как авторство. Не случайно поэтому отношения по результатам интеллектуальной деятельности условно называют интеллектуальной собственностью. В этом термине выражено главное – закрепление нормами гражданского права принадлежности определенным лицам таких важных неимущественных благ, как авторство на созданные ими произведения. Приемы и методы, отработанные гражданским правом для регулирования отношений собственности, оказываются в значительной степени пригодными и для регулирования отноше- ний по поводу результатов интеллектуальной деятельности. Нормы, регламентирующие эти отношения, образуют один из основных раз- делов гражданского права, именуемый правом интеллектуальной собственности. 6. Другая группа неимущественных отношений – это не связанные с имущественными личные отношения по поводу таких неотчуждаемых прав и свобод человека, как доброе имя, честь, достоинство. Гражданское право охватывает и эти отношения, но не регулирует их столь развернуто, 38 Глава 1. Гражданское право как отрасль права как отношения собственности и интеллектуальной собственности. Тем не менее оно защищает названные блага, а следовательно, и их носителей, от всякого рода нарушителей и посягательств, например, на честь и достоинство лица. Круг таких нематериальных объектов, защищаемых гражданским правом, определен в гл. 8 ГК «Нематери- альные блага и их защита». Таким образом, гражданско-правовая защита, созданная примени- тельно к имущественному благу, оказывается пригодной и для защиты против посягательств на нематериальные блага путем применения та- ких же способов защиты, т.е. либо восстановления нарушенного права, например, опровержением сведений, порочащих честь и достоинство лица, либо предоставления потерпевшему имущественной компен- сации причиненных ему материальных или нематериальных потерь. 7. Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесе- нии изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» ст. 2 дополнена положением о том, что граж- данское законодательство регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения). Разумеется, корпоративные отношения регулировались Гражданским кодексом и иными законами, содержащими нормы корпоративного права, входящего в состав гражданского законодательства, и ранее, до внесения в ст. 2 приведенного положения. На это указывает содержание гл. 4 ГК «Юридические лица». Среди таковых широко представлены корпора- тивные организации в виде хозяйственных товариществ и обществ, про- изводственных кооперативов и т.п. Возникает вопрос: чем объясняется необходимость выделения в ст. 2 в составе отношений, входящих в предмет гражданского права, корпоративных отношений? Первая причина состоит в значительном удельном весе этой группы отношений в гражданском обороте. В большой степени участниками этих отношений выступают юридические лица, являющиеся организа- циями не унитарными, а корпоративными, участники которых обладают правом членства, т.е. правом на управление деятельностью юридических лиц. И сами эти юридические лица служат правовой формой объедине- ния лиц и их имущества для ведения дел и достижения различных целей как коммерческого, так и некоммерческого характера. Вторая причина состоит в том, что корпоративные отношения, являясь имущественными отношениями с чертами, характерными для предмета гражданского права, обладают своеобразием, состоящим в том, что они представляют собой сложный комплекс отношений 39 Раздел I. Основные положения гражданского права собственности, обязательственных связей и организационных отно- шений по управлению юридическим лицом его участниками. Отсюда множество норм корпоративного права, не характерных для других институтов гражданского права. Так, обычно по правилам гражданского права при объединении имущества двумя или несколькими лицами между ними возникает право общей собственности на объединенное имущество. В корпоратив- ном праве используется другая правовая модель. Право собственности на объединенное имущество приобретает корпорация – юридическое лицо, созданное на базе объединенного имущества. Оно и выступает субъектом гражданского оборота на базе этого имущества. Участники корпоративного объединения, внесшие свой вклад, приобретают вза- мен право на участие в управлении делами корпорации и обязатель- ственное право на получение дивидендов от результатов экономической деятельности корпорации. Управление деятельностью корпоративного объединения также весьма специфично, имеет несколько уровней. Управляют делами корпоративного объединения наемные управляющие, но под конт- ролем специально создаваемого для этого органа юридического лица. Что касается учредителей и участников корпоративного объединения, то за ними остается право на участие в управлении в виде принятия коллективного решения на их собраниях по наиболее важным вопро- сам, носящим стратегический характер. Третья причина состоит в том, что множественность форм корпо- раций и необходимость развернутого регулирования их деятельности обусловили большой объем корпоративного законодательства, мно- гочисленность источников этой сферы гражданского права. Потребо- валось превратить Гражданский кодекс в ядро обширного корпора- тивного законодательства для устранения возможных противоречий, пробелов, дублирования правил. Прямое указание в ст. 2 Кодекса на принадлежность корпоративных отношений к предмету граждан- ского права означает, что в соответствии со ст. 3 ГК корпоративное законодательство находится в ведении Российской Федерации и его нормы, содержащиеся в других законах и иных нормативных актах, должны соответствовать этому Кодексу. Потребовалось также закреп- ление общих положений корпоративного права в самом Гражданском кодексе. Следует при этом учитывать, что управление юридическим лицом корпоративного типа, которое осуществляют его учредители, участники, в корне отличается от публично-правового властного уп- равления. Корпоративное управление основывается на участии в фор- 40 Глава 1. Гражданское право как отрасль права мировании имущества, принадлежащего юридическому лицу. Это – координационное управление, осуществляемое теми, кто участвует в формировании имущества корпоративного образования. 8. Итак, гражданское право регулирует общественные отношения по принадлежности имущественных благ определенным лицам, т.е. от- ношения собственности, отношения по обмену имущественными благами (товарно-денежный оборот), отношения по переходу имущества по на- следству и отношения, возникающие по поводу результатов интеллек- туальной деятельности. Общим для всех этих отношений является то, что это нормальные экономические и иные отношения, из которых складывается повсед- невная жизнь граждан и организаций. Любой из этих субъектов высту- пает в качестве лица, которому принадлежит определенное имущество, и любой из них повседневно участвует в товарно-денежном обороте с целью реализации имеющегося имущества и производимых благ либо с целью приобретения того, что необходимо для удовлетворения лич- ных и производственных потребностей. Можно поэтому утверждать, что гражданское право – это право нормальной экономической жизни граждан и юридических лиц. В рамках этих отношений их участники реализуют свои интересы и удовлетворяют разнообразные материаль- ные и духовные потребности. В силу этого сфера применения норм гражданского права необы- чайно широка. Гражданское право является универсальной отраслью. Оно охватывает как сферу удовлетворения разнообразных потребнос- тей граждан, так и сферу производства и реализации разнообразной продукции, производства работ, предоставления услуг. Статья 2 ГК указывает на то, что участниками регулируемых гражданским правом отношений выступают как граждане, так и организации, являющиеся юридическими лицами. В регулируемых гражданским правом отно- шениях участвуют также сама Российская Федерация, субъекты Рос- сийской Федерации и муниципальные образования, но они участвуют в этих отношениях не в качестве носителей власти, а в виде субъектов, которые, как и все другие лица, участвуют в гражданском обороте, отчуждая или приобретая соответствующие имущество и объекты. 9. Статья 2 ГК прямо указывает также на то, что гражданское право регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпри- нимательскую деятельность, или отношения с их участием. При этом под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на системати- ческое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, 41 Раздел I. Основные положения гражданского права выполнения работ и оказания услуг лицами, зарегистрированными в ка- честве предпринимателей. Участие гражданского права в регулировании предприниматель- ской деятельности вполне естественно, поскольку оно регулирует отношения собственности и отношения по ее использованию, а пред- принимательская деятельность – это и есть деятельность, основанная на использовании собственности с целью извлечения прибыли. В этом смысле можно утверждать, что гражданское право в той его части, в ка- кой оно регулирует отношения с участием предпринимателей, и есть предпринимательское право. Другое дело, что предпринимательская деятельность регламентируется не только гражданским правом. В про- цессе осуществления предпринимательской деятельности предприни- матель вступает в отношения, регулируемые также трудовым правом, налоговым правом, природоресурсным законодательством и т.д. Таким образом, предпринимательское законодательство в целом представляет собой конгломерат норм различных отраслей права. Однако в этом конгломерате отношения собственности и товарно- денежного оборота, регулируемые гражданским правом, составляют как бы ядро предпринимательской деятельности. Гражданское право применяется к отношениям не только с учас- тием граждан России, но также с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц, если эти отно- шения формируются и осуществляются на территории Российской Федерации. Изъятия из этого правила могут быть установлены только федеральным законом. § 2. ПРИНЦИПЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА Принципы представляют собой основные идеи, основные положения, образующие фундамент любой отрасли права. Принципы гражданского права указаны в ст. 1 ГК, которая так и называется «Основные начала гражданского законодательства». Но это не означает, что принципы данной отрасли законодательства закреплены в одной этой статье. Они представляют собой основные начала, которые проходят через все граж- данское право, предопределяя содержание каждого из его институтов и его норм. Поэтому, применяя и толкуя любую норму гражданско- го права, необходимо руководствоваться принципами гражданского права. Принципы применяются и в том случае, если они не находят своего воплощения в конкретной норме ввиду отсутствия этой самой нормы. При наличии пробелов в гражданском праве к отношениям, прямо 42 Глава 1. Гражданское право как отрасль права не урегулированным законом, договором или обычаем делового обо- рота, применяется гражданское законодательство, регулирующее сход- ные отношения, т.е. применяется аналогия закона. В тех же случаях, когда использование аналогии закона невозможно ввиду того, что данные отношения не имеют сходных отношений, урегулированных гражданским правом, к нему применяется аналогия права (общие начала и общий смысл гражданского законодательства, т.е. принципы гражданского права). Таким образом, применение аналогии права есть прямое применение принципов гражданского права. Принципы гражданского права в концентрированном виде отражают социально-экономическую сущность регулируемых отношений и эконо- мической политики, осуществляемой государством применительно к этим отношениям через нормы гражданского права. А если это так, то принципы гражданского права – изменяемая категория. Они в раз- личных правовых системах весьма существенно различаются в зави- симости от того, что собой представляют отношения собственности в данном обществе и какую экономическую политику государство проводит в области отношений собственности. В этом смысле принци- пы советского гражданского права и принципы гражданского права современной России весьма существенно отличаются, а по некоторым параметрам являются прямо противоположными. Преобразования отношений собственности, суть которых состоит в том, что государственная собственность в большей части экономики заменяется и вытесняется частной собственностью, не могли не пре- допределить появления совершенно новых принципов гражданского права, складывающихся в результате происходящих в России реформ и преобразований. Принципами гражданского права, закрепленными в ст. 1 ГК, явля- ются следующие: 1. Равенство участников регулируемых им отношений. Фиксируя этот принцип, закон закрепляет равенство возможностей, признаваемых и обеспечиваемых гражданским правом. По сути дела, это равенство исходного правового положения субъектов гражданского права, и оно выражается в том, что все участники гражданских правоотношений наделяются гражданской правоспособностью как определенной мерой социальных возможностей в сфере применения гражданского права. Иными словами, все субъекты отношений могут иметь на праве собственности или ином аналогичном вещном праве определенное имущество, могут приобретать это имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им. Все участники гражданских отношений имеют 43 Раздел I. Основные положения гражданского права право участвовать в гражданском обороте, совершать сделки, заклю- чать договоры по отчуждению или приобретению имущества, обладать исключительными правами на созданные ими произведения в сфере интеллектуальной деятельности и т.д. При этом все граждане вооб- ще обладают совершенно одинаковой правоспособностью в сфере гражданского права. Правоспособность юридических лиц может быть в зависимости от вида юридического лица общей или специальной, но любая из них тем не менее включает в себя необходимый объем пра- вовых возможностей, которые позволяют им выступать полноправны- ми субъектами в отношениях собственности и гражданского оборота. 2. Принцип неприкосновенности собственности. Фактически содер- жание этого принципа далеко выходит за рамки приведенного термина. Неприкосновенность собственности понимается как сама возможность существования таких видов собственности, которые закреплены в Кон- ституции РФ. На равных допускается существование частной собст- венности (в том числе на средства производства, на землю, на иные ресурсы) и собственности публичной, т.е. собственности Российской Федерации, субъектов Федерации, муниципальных образований. Неприкосновенность собственности состоит в признании равного правового режима всех видов собственности. Любая собственность, возникшая и существующая в соответствии с Конституцией и законом, находится под охраной права и государства. Таким образом, принцип неприкосновенности собственности обусловливает необходимость существования в гражданском праве институтов, обеспечивающих защиту любого права собственности от каких-либо посягательств. 3. Свобода договора. Этот принцип является, несомненно, одним из ключевых для гражданского права. Поскольку гражданское право практически проявляет себя в большей мере как право имущественно- го, товарно-денежного оборота, а в основе этого оборота лежат сделки, договоры, то правовая постановка принципа свободы договора явля- ется для гражданского права первостепенной задачей. Это наиболее значимый принцип в практическом его претворении. Институт свободы договора получил новую жизнь и интенсивное развитие с переходом к рыночной экономике. В этих условиях договор полностью вытесняет другие акты индивидуального регулирования, такие как плановое задание, плановое распределение имуществен- ных ценностей, централизованное формирование условий договора, например, цен, по которым реализуются товары, работы и услуги. Договор при переходе к рыночной экономике в сфере гражданского оборота становится основным юридическим фактом. Все товарно- 44 Глава 1. Гражданское право как отрасль права денежные связи осуществляются на договорной основе. Договор стано- вится главным регулятором экономических отношений. Именно при за- ключении договора его участники устанавливают условия, на которых они и строят свои отношения по реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг. Свобода договора выражается, во-первых, в том, что любой участ- ник гражданского оборота вправе самостоятельно решать – заключать договор или не заключать. Во-вторых, свобода договора выражается в выборе контрагента – лиц, с которыми договор или договоры будут заключены. В-третьих, сами договаривающиеся стороны решают, какой именно договор будет заключен между ними. Это может быть договор купли-продажи, поставки, мены и т.д. Стороны по своему усмотрению могут заключать комплексные договоры – договоры, которые включа- ют в себя элементы различных видов договоров. И наконец, стороны сами определяют условия договора, т.е. определяют предмет договора, права и обязанности, содержание обязательств, которые они между собой устанавливают. Свободу договора, однако, не следует понимать как нечто абсолют- ное и безграничное. Свобода договора имеет свою меру, диктуемую существующими социально-экономическими условиями, интере- сами и потребностями. Как показывает исторический опыт, ничем не ограниченная свобода договора может самым негативным образом сказаться на экономических отношениях и экономических интересах. Безбрежная свобода договора является одной из причин появления такого опасного явления в экономике, как монополизм. Экономически сильный субъект, пользуясь свободой договора и злоупотребляя ею, мо- жет вытеснять из экономического поля более слабых субъектов, занять в экономике доминирующее положение и, используя его, навязывать всем другим участникам экономических отношений односторонне выгодные для него условия. Таким образом, неограниченная свобода договора – это опасность для свободного рынка и для нормальной здоровой конкуренции. Не- ограниченная свобода договора, как показывает практика, может быть использована для существенного ущемления интересов экономи- чески слабого участника со стороны экономически более сильных субъектов. Поэтому во всех странах рыночной экономики наблюдал- ся и наблюдается исторический переход от лозунга полной свободы договора к установке на использование свободы договора, имеющей определенные границы. Эти границы формируются с использованием различных правовых способов и приемов. Многие из них были введены 45 Раздел I. Основные положения гражданского права в действие с появлением так называемого антитрестовского, т.е. анти- монопольного, законодательства – законодательства, направленного на обеспечение здоровой конкуренции. Появились правила, в том числе и в гражданском праве России, устанавливающие соотношение между законом и договором (ст. 421, 422 ГК). Предусматривается возможность введения в договор с помо- щью императивных норм так называемых предписываемых условий, т.е. условий, вводимых законом в виде определенных запретов или в виде определенных обязываний. Устанавливаются способы защи- ты интересов более слабой в экономическом отношении стороны при заключении публичных договоров (ст. 426 ГК) и договоров при- соединения (ст. 428 ГК). Для определения границ свободы договора используются нормы ст. 10 ГК «Пределы осуществления гражданских прав». Данная статья указывает на то, что если будет заключен договор с намерением причинить вред другому лицу, а также путем злоупотреб- ления правом в иных формах, то вытекающие из этого договора права лица, действующего таким образом, не подлежат защите. 4. Недопустимость какого-либо произвольного вмешательства в частные дела. По сути дела, этот принцип представляет собой самоограничение государства, которое тем самым обязуется не вмешиваться в дела и от- ношения, являющиеся сферой частных интересов. Данный принцип означает также, что государство обязано пресекать действия иных лиц, представляющие собой произвольное незаконное вмешательство в чьи-либо частные дела. Само понятие частных дел в ходе экономических преобразований в России существенно расширилось. Если раньше под частной сфе- рой понималась в основном сфера личной жизни граждан, то теперь под частными понимаются все дела и отношения, в которых государство не участвует в качестве стороны. Поскольку экономика базируется теперь преимущественно на основе частной собственности, то этот принцип означает недопустимость вмешательства в осуществление права частной собственности, в том числе в предпринимательскую деятельность, основанную на праве частной собственности. В ст. 1 ГК не случайно говорится о недопустимости произвольного вмешательства в частные дела. Под произвольным следует понимать вмешательство, не основанное на законе. Для допущения вмешатель- ства нужно, чтобы оно было прямо предусмотрено законом в виде определенных законом полномочий того или иного государственного органа или представителя власти. Разумеется, не является недопусти- мым вмешательством регулирование государством частной собствен- 46 Глава 1. Гражданское право как отрасль права ности и частной экономики, т.е. установление правил, которым все участники экономических отношений должны подчиняться. Пункт 2 ст. 1 ГК прямо указывает на то, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона, но только в той мере, в какой это необходимо для целей защиты основ конституци- онного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Ограничение прав, о котором идет речь, представляет собой, сле- довательно, во-первых, установление определенных правил законом и, во-вторых, возможность принятия государственными органами определенных решений, касающихся частных дел, если эти акты и ре- шения основаны на законе. 5. Обеспечение беспрепятственного осуществления гражданских прав, восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Суть данного принципа состоит в том, что никто не может препятствовать другому лицу осуществлять его гражданские права, а сам обладатель субъ- ективного права пользуется юридической возможностью требовать устранения препятствий к осуществлению права либо восстановле- ния права, которое уже нарушено. При этом каждому гарантируется судебная защита. В рамках судебного разбирательства и на основе судебного решения государством принудительно устраняются пре- пятствия к осуществлению субъективного гражданского права или принудительно восстанавливаются нарушенные гражданские права за счет правонарушителя. 6. При применении ГК выявилась потребность в предотвращении недобросовестного поведения участников гражданских правоотноше- ний друг к другу, защите от недобросовестных действий, наносящих ущерб контрагентам. Законом от 30 декабря 2012 г. в ст. 1 ГК внесены дополнения в виде п. 3 и 4, касающиеся принципов гражданского права. Пункт 3 содер- жит правило о том, что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении обязанностей участники граж- данских правоотношений должны действовать добросовестно. Пункт 4 устанавливает, что никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения. Эти правила закрепляют в ст. 1 ГК принцип добросовестности по- ведения участников гражданских правоотношений на всех стадиях возникновения и осуществления прав и обязанностей, включая стадию защиты права. В соответствии с данным требованием стороны долж- ны быть честными по отношению друг к другу, не допускать обмана 47 Раздел I. Основные положения гражданского права контрагента в активной (путем сообщения неверной информации) или пассивной (путем сокрытия необходимых сведений) формах. Это требование должно соблюдаться при совершении сделки, договора, их исполнении сторонами, при применении мер защиты. Было бы неточным утверждение, что до внесения описываемых дополнений действующий ГК не предусматривал требования добро- совестности к участникам гражданских отношений. Путем толкования ст. 10 ГК судебная практика выводила это требование и использовала его при разрешении споров. Именно на основе использования анализа и обобщения судебной практики, как отечественной, так и зарубежной, и были подготовлены предложения о введении в содержание ст. 1 ГК рассматриваемого требования как одного из основополагающих при- нципов гражданского правового регулирования. Но одного формулирования принципа добросовестности было бы недостаточно. Требовалось также учесть судебную практику и по последствиям выявления судами фактов недобросовестного поведения участников гражданских правоотношений. Принципиально важно то, что п. 4 ст. 1 ГК по применяемым последствиям недобросовестное поведение приравнивает к поведению незаконному. На это же указывают дополнения, внесенные в ст. 10 ГК «Пределы осуществления гражданских прав». В п. 1 ст. 10 внесено дополнение о том, что не допускаются при осуществлении гражданских прав «действия в обход закона с противоправной целью, а также иное за- ведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупот- ребление правом)». С учетом сложившейся судебной практики в ст. 10 сформулированы также п. 2, 3, 4. В п. 2 содержится новое положение о том, что «в случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в за- щите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом». Пункты 3 и 4 ст. 10 являются полностью новыми. В соответствии с п. 3 «в случае, если злоупотребление правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной целью, последствия, преду- смотренные пунктом 2 настоящей статьи, применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены настоящим Кодексом». Пункт 4 ст. 10 указывает на то, что «если злоупотребление правом повлекло нарушение права другого лица, такое лицо вправе требовать возмещения причиненных этим убытков». 48 Глава 1. Гражданское право как отрасль права § 3. ФУНКЦИИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 1. Общая функция права состоит в том, что оно вносит упорядочен- ность и определенность в общественные отношения и в саму жизнь об- щества. В этом аспекте гражданское право имеет свое функциональное назначение в упорядочении отношений в обществе по поводу имущества, различных имущественных и неимущественных благ, в установлении правил, относящихся к собственности и товарно-денежному оборо- ту. Более конкретно функции гражданского права сформулированы в ст. 2 ГК, которая указывает на то, что гражданское право определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и неимущественные связи, попадающие в ор- биту действия гражданского права. 2. По своему функциональному значению отрасли права делятся на: • регулятивные, т.е. устанавливающие правила определенных отношений; • охранительные, т.е. обеспечивающие охрану определенных отно- шений от тех или иных посягательств. Если уголовное право является сугубо охранительной отраслью, то главное назначение гражданского права состоит в его регулятивной роли. Гражданское право конструиру- ет отношения, воздействует на них позитивным образом, устанавливая правила имущественных и некоторых неимущественных отношений. В этом состоит юридическая функция гражданского права. Однако гражданское право имеет в своем составе и охранительные институ- ты, оно обеспечивает и охрану регулируемых им отношений, но эта охрана осуществляется способами, специфичными для гражданского права. Если уголовное право охраняет отношения путем установления ответственности за посягательство на них, то гражданское право ох- раняет отношения через защиту путем восстановления нарушенных субъективных гражданских прав. 3. Социальное и экономическое назначение гражданского права со- стоит в том, что оно обеспечивает признание, осуществление и защиту потребностей, прав и интересов в сфере имущественных и некоторых неимущественных отношений. Нормы гражданского права позволяют субъектам приобретать и иметь право собственности, обязательственные права, права на результаты интеллектуальной деятельности, осуществле- ние и реализация которых позволяет лицам удовлетворять материальные и духовные потребности и интересы. 49 Раздел I. Основные положения гражданского права 4. Наконец, назначение и ценность гражданского права состоит в том, что оно используется как правовое средство налаживания и функ- ционирования системы экономического стимулирования производства материальных и духовных благ. Практика указывает на то, что наиболее эффективным средством стимулирования производства, направленного на удовлетворение раз- нообразных потребностей, является эквивалентность товарно-денеж- ного оборота. Каждый из участников этого оборота может приобрести необходимые для него ценности лишь в обмен на те ценности, которые он передает другому лицу. Товарно-денежный обмен, эквивалентность этого обмена и есть наиболее надежный двигатель прогресса в развитии производства и в удовлетворении потребностей людей. Гражданское право и служит правовой формой этой наиболее эффективной системы стимулирования. Там, где гражданское право не работает или работа- ет плохо, нет отлаженной системы стимулирования, нет и не может быть эффективной экономики. Напротив, тщательно отработанное и эффективно применяемое гражданско-правовое регулирование сви- детельствует о наличии хорошо отработанного механизма стимули- рования, являющегося важнейшим фактором развития производства и потребления.  § 4. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ МЕТОД РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ 1. Отечественная юридическая наука исходит из того, что каждая отрасль права имеет свой специфический способ воздействия на обще- ственные отношения, т.е. свой метод регулирования, который всецело зависит от характера и содержания регулируемых отношений. Каков предмет отрасли права, таков и ее метод. Право есть не что иное, как регулятор общественных отношений. Если это так, то способ воздействия на отношения выражает сущность самой отрасли права. Метод отрасли права выявляет ее юридическое содержание. Метод представляет собой концентрированное выражение юридического содержания норм данной отрасли права. Существует общеправовой способ воздействия на общественные отношения, выражающийся в том, что любая отрасль права доводит до участников отношений определенные правила, правовые предписа- ния, которые в процессе реализации права трансформируются в права и обязанности участников общественных отношений. Гражданское право в этом смысле действует так же, как административное, уго- ловное право и другие отрасли, т.е. содержит определенные правила, 50 Глава 1. Гражданское право как отрасль права предписания, на основе которых конструируются правоотношения, определяются права и обязанности их участников. Главное, что отличает отрасли права одну от другой – это характер содержащихся предписаний и различное соотношение в каждой из отраслей права разного вида предписаний. Право использует три вида предписаний: запрет, обязывание, дозволение. В зависимости от наличия и сочетания этих трех видов предписаний одни отрасли права являются отрасля- ми преимущественно с запретительным регулированием (уголовное право), другие – преимущественно с обязывающим регулированием (административное, налоговое право) и третьи – преимущественно с дозволительным регулированием (гражданское право). 2. Существенными чертами метода гражданского права являются следующие. 1. Правонаделительная направленность и правонаделительное воз- действие. Основным результатом гражданско-правового регулирования выступает правообладание. Сказанное не означает, что содержание гражданских правоотно- шений состоит только из прав. Как известно, права без корреспонди- рующих им обязанностей не существуют. Содержание гражданского правоотношения также образуется правами одного лица и корреспон- дирующими обязанностями другого лица. Однако главным элементом гражданского правоотношения является именно субъективное право. Обязанность же служит правовым средством установления и сущест- вования права. Субъективное гражданское право как главная цель и результат действий гражданского права есть средство удовлетворения потреб- ностей и реализации интересов субъектов гражданского права. На это прямо указывает п. 2 ст. 1 ГК, в котором записано, что граждане и юри- дические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права в своем интересе. Главным и наиболее общим правом, содержащим предпосылки для приобретения конкретных субъективных прав в гражданском праве, является правоспособность граждан, юридических лиц и иных субъектов гражданского права. В существовании этого общего права в наиболь- шей степени выражается правонаделительная сущность гражданского права. Именно через правоспособность определяется общее правовое положение субъектов гражданского права. Правоспособность представляет собой способность иметь граждан- ские права, т.е. она представляет собой юридическую меру социально- экономических возможностей, признаваемых государством и законом 51 Раздел I. Основные положения гражданского права за гражданами, юридическими лицами и иными субъектами. Для срав- нения можно указать на то, что общее правовое положение субъектов уголовного права определяется через категорию вменяемости, т.е. спо- собности лица нести ответственность за общественно опасное деяние. Правовое положение участников административных отношений опре- деляется через компетенцию, т.е. объем властных полномочий, при- надлежащих государственным органам, и через корреспондирующую этой компетенции обязанность других лиц подчиняться властным предписаниям органов, действующих в рамках своей компетенции. Что касается конкретных субъективных прав, которыми могут обладать граждане, то они образуют содержание правоспособности граждан (ст. 18 ГК). К этим правам, которыми вправе обладать любой гражданин, относятся такие права, как право собственности, право наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельностью, создавать юридичес- кие лица, совершать любые законные сделки, участвовать в любых обязательствах, иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной де- ятельности, иметь иные личные и имущественные права. В соответствии со ст. 49 ГК юридическое лицо также может иметь гражданские права, соответствующие целям его деятельности. Ком- мерческие организации по общему правилу могут иметь гражданские права, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. 2. Правовая инициатива, заключающаяся в том, что субъекты граж- данского права приобретают и осуществляют свои права своими соб- ственными действиями по своей инициативе или, как сказано в п. 2 ст. 1 ГК, по своей воле. Поэтому правообладание субъектов гражданско- го права выступает как результат не правонаделения сверху по чьей-либо воле, например, по воле государства, а правоприобретения, т.е. соб- ственных действий самих субъектов гражданского права. Рассматриваемая черта метода гражданского права свое выражение находит прежде всего в том, что все субъекты гражданского права на- деляются дееспособностью, т.е. способностью своими собственными действиями приобретать, изменять, прекращать свои права и обязан- ности, а также осуществлять их. Другое выражение этой черты состоит в том, что в основе динамики гражданских правоотношений лежат собственные волевые действия участников гражданских правоотношений. Эти действия преимущест- венно являются правомерными, хотя возникновение гражданских право- 52 Глава 1. Гражданское право как отрасль права отношений бывает связано и с совершением таких противоправных действий, как причинение вреда или неосновательное обогащение. Основную массу правомерных действий, лежащих в основе граждан- ских прав и обязанностей, составляют юридические акты, т.е. волевые действия, направленные на достижения определенного правового результата. В силу этого главным юридическим фактом в гражданском праве выступает сделка и наиболее распространенный ее вид – дого- вор. Однако гражданские права возникают также и из юридических поступков, т.е. действий, не имеющих прямой целевой направлен- ности на установление правового результата. Чаще всего юридические поступки влекут за собой возникновение гражданских прав в сфере творческой, интеллектуальной деятельности. 3. Правовая диспозитивность, т.е. признаваемая за субъектами граж- данского права способность принимать собственные свободные право- вые решения. Правовая диспозитивность означает наличие правовой свободы, возможность выбора. В общем виде эта черта сформулирована в п. 2 ст. 1 ГК, которая указывает на то, что гражданские и юриди- ческие лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих закону условий договора. Принадлежащая субъектам гражданского права правовая свобода многоаспектна. Во-первых, они свободны в приобретении, изменении и прекращении своих прав (на это указывает ст. 8 ГК). Во-вторых, они свободны в осуществлении своих прав, поскольку в соответствии со ст. 9 ГК граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению. Они могут по своему выбору осуществлять или не осуществлять прина- длежащие им права. Они свободны в выборе способа осуществления права. Свобода осуществления права, естественно, небезгранична, как и само субъективное право. Статья 10 ГК указывает на пределы осуществления гражданских прав. Эти пределы состоят в том, что не допускается осуществление права исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. В-третьих, правовая диспозитивность выражается в признавае- мой за субъектами свободе распоряжения принадлежащим им правом. По общему правилу субъекты гражданского права могут распоряжаться 53 Раздел I. Основные положения гражданского права своими имущественными правами, в частности путем передачи этих прав другим лицам. В-четвертых, правовая свобода выражается в том, что в случае нарушения субъективного права каждый его обладатель свободен в при- менении и в выборе средств защиты нарушенного права. Потерпевший от гражданского правонарушения сам свободен принимать решение о том, прибегнет ли он к гражданско-правовой защите или нет. Диспозитивность как правовая свобода проявляется на уровне как объективного, так и субъективного права. На уровне объективного права диспозитивность как черта гражданско-правового метода выражается в наличии в гражданском праве диспозитивных норм. В некоторых ос- новных институтах гражданского права, например в обязательственном праве, диспозитивные нормы абсолютно преобладают. Это означает, что гражданское право устанавливает для сторон определенные правила поведения, но в то же время оставляет за ними свободу выбора, будут ли они этим правилам подчиняться. Стороны своим соглашением могут установить иное правило, и оно становится для сторон обязательным. Действие же правила, содержащегося в диспозитивной норме, пара- лизуется. Таким образом, диспозитивные нормы представляют собой восполнительное регулирование. Они действуют лишь постольку, поскольку стороны не установили для себя на основе свободного ус- мотрения иные правила для данного отношения. Свобода саморегулирования отношений в гражданском праве, конечно, также не является безграничной. В необходимых случаях она подвергается определенным ограничениям. Например, свобода распоряжаться своим правом не может простираться до того, чтобы она вела к уничтожению самого права или тем более возможности его приобретения. Например, в п. 2 ст. 9 ГК содержится правило о том, что отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения самих этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом. Статья 22 ГК указывает на недопустимость договоров, направленных на отказ от правоспособности и дееспособ- ности или на их ограничение. Это указывает на то, что в гражданском праве имеется определенный приоритет ценностей. Свобода выбора правовых решений важна, но еще ценнее сама способность обладания правом. Поэтому свобода не должна быть безграничной, в частности, она не должна приводить к уничтожению правоспособности как спо- собности к правообладанию. Что касается правовой свободы на уровне субъективного права, то она проявляет себя как в свободе осуществления правоспособнос- 54 Глава 1. Гражданское право как отрасль права ти, так и на уровне осуществления конкретного субъективного права. Важнейшее практическое значение диспозитивности как правовой свободы состоит в возможности формирования участниками граждан- ских правоотношений по своему усмотрению самих субъективных прав и обязанностей через определение условий договора. 4. Юридическое равенство сторон. Ранее в цивилистической ли- тературе были достаточно распространенными представления о том, что юридическое равенство сторон в гражданском правоотношении – это главная и едва ли не единственная черта гражданско-правового метода регулирования отношений. При этом юридическое равенство понималось как правовая автономия сторон, т.е. отсутствие между сторонами отношений власти и подчинения. Юридическое равенство в этом смысле действительно имеет большое практическое значение для раскрытия особенностей гражданско-правового регулирования и особенно для разграничения гражданского и административного права и сфер их применения. Если субъекты гражданско-правового правоотношения друг другу не подчинены и не наделены властью по отношению друг к другу, то в административном правоотношении все наоборот, ибо суть данного отношения выражается как раз в том, что одна сторона в административном правоотношении, обладаю- щая властной компетенцией, издает властные акты по отношению к другому подчиненному субъекту и таким образом управляет волей другого субъекта. В рамках гражданского правоотношения каждая сторона может воздействовать на поведение другой стороны только с ее согласия, на основе заключенного между ними договора. Сообразно этому опре- деляется и сфера применения гражданского и административного пра- ва. Там, где характер отношений, например купли-продажи имущества, исключает по своей сути начала власти и подчинения, применяются нормы гражданского права. Напротив, там, где само отношение может возникнуть лишь при подчинении воли одной стороны другой стороне, например в налоговых отношениях, применение гражданского права невозможно. Будучи одной из важнейших особенностей гражданско-правового воздействия на общественные отношения, юридическое равенство, понимаемое как отсутствие власти и подчинения, не может считать- ся единственной чертой гражданско-правового способа воздействия, потому что не раскрывает всей полноты и особенностей ни этого воздействия, ни самого гражданского права. Юридическое равенство возможно и между лицами, которые лишены прав. Бесправные тоже 55 Раздел I. Основные положения гражданского права могут быть равными по отношению друг к другу, например рабы, но это не то равенство, которое свойственно положению субъектов граж- данского права. Здесь равенство субъектов имеет два аспекта. Один – негативный, т.е. отсутствие отношений власти – подчинения, а дру- гой – позитивный, состоящий в том, что обе стороны, все участники гражданско-правовых отношений обладают на равной основе способ- ностями к правообладанию, правовой инициативе и диспозитивности. Иначе говоря, это равенство субъектов правообладающих, наделенных правовой свободой и способностью к самостоятельным действиям, на основе которых происходит приобретение и осуществление прав и обязанностей. Следовательно, юридическое равенство проявляет себя еще и как равенство имеющихся у сторон правовых возможностей. Именно поэтому юридическое равенство, с одной стороны, является правовым выражением эквивалентности во взаимоотношениях сторон, а с другой стороны – правовым средством обеспечения возмездности и эквивалентности гражданского оборота. 3. Особенности принуждения в гражданском праве. По сути дела, все названные черты метода – правообладание, правовая инициатива, правовая диспозитивность и юридическое равенство – находят свою реализацию и в использовании принуждения в гражданском праве. Первая особенность принуждения в гражданском праве состоит в назначении используемых в этой отрасли принудительных мер. Если, например, в уголовном праве принудительные меры представляют собой меры уголовной ответственности, содержащие в себе в качестве обязательного элемент кары, наказания, то в гражданском праве меры принуждения почти исключительно используются и применяются как меры защиты нарушенных субъективных прав. В таком назначении мер гражданско-правового принуждения находит свое проявление правонаделение как главная черта гражданско-правового метода. Меры принуждения в гражданском праве применяются либо для пре- сечения нарушений субъективного гражданского права (например, не- гаторный иск), либо для восстановления нарушенного гражданского права (например, виндикационный иск), либо для компенсации потерь, понесенных лицом вследствие нарушения его субъективного права (например, возмещение убытков или имущественного вреда, взыс- кание неустойки и др.). Разумеется, в гражданском праве имеются и меры ответственности, но и они (такие, как возмещение убытков, взыскание неустойки) выполняют роль средств защиты нарушенных субъективных прав, поскольку соответствующие суммы взыскиваются в пользу потерпевшего лица, а не в пользу государства. Имеющаяся 56 Глава 1. Гражданское право как отрасль права в ГК принудительная мера конфискационного характера, когда иму- щество взыскивается в пользу государства (ст. 169), представляет собой по существу меру не гражданско-правовую, а меру публично-правового характера, применяемую за нарушение общественного порядка. Использование принудительных мер в качестве средств защиты нарушенных субъективных прав объясняет наличие в ГК гл. 2, посвя- щенной, в частности, защите гражданских прав. Статья 11 ГК указы- вает, что защита гражданских прав производится преимущественно в судебном порядке, хотя в случаях, предусмотренных законом, она мо- жет осуществляться также в административном порядке. Статья 12 ГК закрепляет способы защиты гражданских прав, перечень которых, содержащийся в этой статье, не является исчерпывающим, поскольку могут применяться и иные способы, если они предусмотрены законом. Статья 13 ГК содержит правило признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления как один из способов защиты субъективных гражданских прав. Статья 14 допускает самозащиту гражданских прав без обращения в суд или иные государственные органы способами, соразмерными нарушению и не выходящими за пределы действий, необходимых для пресечения правонарушения. Статья 15 ГК посвящена возмещению убытков как важнейшему способу защиты нарушенного гражданского права. Ста- тья 16 ГК регламентирует порядок возмещения убытков, причиненных гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий или бездействия государственных органов, органов местного самоуп- равления или их должностных лиц. Поскольку принудительные меры в гражданском праве являются мерами защиты нарушенных прав, то естественно, что их использо- вание происходит по воле лица, потерпевшего от правонарушения. Таким образом, применение принудительных мер в гражданском пра- ве основано на правовой инициативе самих участников гражданских правоотношений. Если уголовно-правовое принуждение носит публично-право- вой характер, и уголовное преследование, как правило, возбуждается по факту преступления независимо от воли потерпевшего, то исполь- зование принуждения в гражданском праве, наоборот, всецело зависит от того, заявлено ли требование о его применении лицом, потерпевшим от гражданского правонарушения. Для того чтобы состоялась судебная защита нарушенного права, от потерпевшего требуется обратиться в суд с иском о применении той или иной меры защиты для восстановления нарушенного права. 57 Раздел I. Основные положения гражданского права Предусмотренные гражданским правом санкции, т.е. неблагоприят- ные для правонарушителя последствия, не могут применяться против воли потерпевшего лица. По общему правилу суд лишен возможнос- ти применять гражданско-правовые санкции по своей инициативе. Статья 166 ГК устанавливает правило о том, что суд может применять последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициа- тиве, если это необходимо для защиты публичных интересов, и в иных случаях, предусмотренных законом. Эта норма не должна толковаться и применяться слишком широко. Если последствие недействительнос- ти ничтожной сделки состоит в двусторонней реституции, т.е. в вос- становлении имущественного состояния лиц, участвовавших в недей- ствительной сделке, то очевидно, что такое последствие не может быть применено против воли участников сделки. Двусторонняя реституция должна производиться по инициативе сторон сделки. Суд вправе и даже обязан применять последствия недействительности ничтожной сдел- ки по своей инициативе в тех случаях, когда эти последствия носят публично-правовой характер, т.е. когда имущество лица, переданное или подлежащее передаче по сделке, изымается и обращается в доход государства. Следовательно, суд по своей инициативе может применять последствия недействительности ничтожной сделки по основаниям, закрепленным в ст. 169 ГК, при совершении сделки с целью, противной основам правопорядка и нравственности. Система принудительных мер в гражданском праве испытывает на себе влияние и такой черты гражданско-правового метода, как правовая диспозитивность. В сфере применения принудительных мер принадлежащая участникам гражданских правоотношений правовая свобода проявляется, во-первых, в том, что потерпевшее лицо распо- ряжается самостоятельно своим правом на защиту нарушенного права, т.е. оно может реализовать свое право на защиту нарушенного права, а может и отказаться от применения принудительных мер, поскольку они представляют собой меры защиты его прав и интересов. Диспо- зитивность, являющаяся принципом гражданского и арбитражного процесса, является отражением диспозитивности, которая заложена в самом гражданском праве. Диспозитивность, т.е. свобода правовых решений, применитель- но к гражданско-правовому принуждению проявляется и в том, что стороны своими соглашениями могут в пределах закона регулиро- вать, иначе говоря, устанавливать правила применения мер защиты. Например, в своем соглашении они могут устанавливать такую меру защиты, являющуюся в то же время и мерой гражданско-правовой 58 Глава 1. Гражданское право как отрасль права ответственности, как взыскание неустойки, т.е. могут устанавливать договорную неустойку. Стороны могут договариваться об ограничении предусмотренных законом мер защиты и ответственности. Напри- мер, п. 1 ст. 15 ГК позволяет сторонам предусматривать возмещение убытков не в полном размере. В соответствии со ст. 40 ГК стороны могут регулировать своим соглашением и основания применения мер гражданско-правовой ответственности, вводя или, напротив, исключая вину как основание такой ответственности. Наконец, меры принуждения в гражданском праве строятся на ос- нове юридического равенства участников гражданских правоотноше- ний, на основе взаимности. По договору купли-продажи ответствен- ность может нести как продавец перед покупателем, так и покупатель перед продавцом. Все зависит от того, кто из них допустил право- нарушение и кто является потерпевшим от этого правонарушения. Следовательно, мера защиты нарушенных прав доступна для любой из сторон гражданского правоотношения, а санкции, в том числе меры ответственности, могут быть возложены также на любую из них, если она допускает правонарушение. Использование принуждения в гражданском праве с целью защиты нарушенных прав объясняет и то, что меры защиты и меры ответствен- ности в гражданском праве имеют имущественное содержание. Пра- вонарушители отвечают своим имуществом, поскольку это имущество используется для восстановления имущественного же права потерпев- шего или для компенсации тех потерь, которые он несет. Последнее отличие принуждения в гражданском праве состоит в том, что для обеспечения правопорядка в сфере действия гражданского права меры принуждения отнюдь не являются главным средством. Скорее они служат вспомогательным фактором обеспечения соблюдения за- кона и договора. Главным же средством предотвращения гражданских правонарушений является интерес участников гражданско-правовых отношений, их стремление к реализации собственных прав. Поскольку собственник может реализовать свое право, как правило, лишь с од- новременным исполнением своих обязанностей перед контрагентом, то именно стремление к реализации права и является главным побуди- тельным мотивом к надлежащему исполнению правил, содержащихся в законе и договоре. Эквивалентность товарно-денежных связей, дву- стороннее распределение прав и обязанностей, их взаимность являют- ся важнейшим фактором надлежащего и добровольного исполнения обязанностей, а следовательно, и обеспечения режима правопорядка и законности в отношениях, регулируемых гражданским правом. 59 Раздел I. Основные положения гражданского права § 5. СИСТЕМА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 1. Система гражданского права представляет собой совокупность его институтов во взаимосвязи и определенной логической последовательности. Основными элементами системы гражданского права являются его общая и особенная части. Если первая олицетворяет единство предмета и са- мого гражданского права, то вторая отражает дифференциацию как регулируемых отношений, так и их правового опосредования. Общая часть гражданского права представляет собой объединение общих норм этой отрасли, т.е. тех правил, которые применяются для регу- лирования любого отношения, охватываемого гражданским правом. В особенную же часть входят те нормы и институты, каждый из которых применяется к определенному виду отношений, регулируемых данной отраслью права. Наличие системы и прежде всего деление норм на общую и осо- бенную части само по себе является свидетельством существования отрасли права. Особенная часть гражданского права представляет собой совокуп- ность крупных подразделений, каждое из которых своим регулиро- ванием охватывает часть предмета гражданского права. Основные подразделения – это право собственности, обязательственное право, наследственное право и право интеллектуальной собственности. В ос- нове деления особенной части на составляющие лежат особенности самих регулируемых гражданским правом отношений. Но имеется также дифференциация и по юридическому содержанию норм, по ме- тоду воздействия на опосредуемые отношения. 2. Система гражданского права – это объединение его норм. Пра- вильное толкование и применение любой нормы – это системное ее применение. Системное применение норм права, во-первых, предполагает необходимость использования для регулирования любого отношения совокупности гражданско-правовых институтов. Для регулирования любого отношения одновременно применяются общие положения гражданского права, нормы об основаниях возникновения правоот- ношения, в частности нормы, относящиеся к сделкам, к договорам, нормы, относящиеся к объектам права, нормы, образующие институт исковой давности, и т.д. Во-вторых, системное применение права означает, что примени- тельно к любому отношению применяются как нормы общей части (общие нормы), так и специальные нормы, содержащиеся в особенной части ГК. Как правило, нормы особенной части применяются в со- вокупности с нормами общей части, поскольку они конкретизируют 60 Глава 1. Гражданское право как отрасль права эти нормы. Но иногда нормами особенной части, с учетом специфики регулируемого отношения, устанавливаются иные правила, нежели те, что содержатся в соответствующих нормах общей части. По общему правилу особенные нормы обладают приоритетом перед нормами общей части. Поэтому в случае несоответствия особенных норм правилам об- щих норм следует руководствоваться правилами норм особенной части ГК. Еще один аспект системного применения норм состоит в том, что для того, чтобы правильно определить, какие конкретно нормы подле- жат применению для регулирования данного отношения, необходимо точно определить вид отношения и дать его правовую квалификацию. При этом квалификацию отношения нужно производить по действи- тельному содержанию прав и обязанностей правоотношения. Сложность гражданско-правовой квалификации состоит в том, что она является многоаспектной и требует последовательного выявления ряда существенных обстоятельств. Первый вопрос, который при этом требует ответа, – является ли данное правоотношение гражданско-пра- вовым. Ответ на этот вопрос является непростым, поскольку имущест- венные отношения регламентируются не только гражданским правом, но и другими отраслями. Если, например, отношения по выполнению работ будут квалифицированы как отношения, являющиеся предме- том трудового права, то при споре об оплате работы в случае гибели предмета работы по обстоятельствам, не зависящим от сторон, он решается в пользу работника. Напротив, если данное отношение будет квалифицировано в качестве гражданско-правового, то в этом случае риск гибели предмета подряда лежит на подрядчике и, следовательно, выполненные работы в случае гибели предмета по обстоятельствам, не зависящим от сторон, подрядчику оплачены не будут. Следующий вопрос, который решается в процессе квалификации, – каким конкретно институтом гражданского права регулируется данное отношение: правом собственности, обязательственным правом или правом интеллектуальной собственности. Если отношение является обязательственно-правовым, то надо выяснить, относится ли оно к договорным обязательствам или к обязательствам внедоговорным, в том числе обязательствам из причинения вреда или неосновательного обогащения. Если обязательство является договорным, то далее следует опре- делить, к какому типу договорных обязательств оно относится. Есть группа обязательств по передаче имущества в собственность, имеются обязательства по передаче имущества в пользование другого лица, есть обязательства подрядного типа по выполнению работ, есть денежные 61 Раздел I. Основные положения гражданского права обязательства и т.д. Определив тип договорного обязательства, необ- ходимо определить вид договора, который соответствует содержанию соглашения, заключенного между сторонами. Это может быть договор на энергоснабжение и т.д. И хотя все эти договоры являются разновид- ностями договора купли-продажи, тем не менее каждый из них представ- ляет собой самостоятельный институт со своим набором правил и норм. § 6. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО В СИСТЕМЕ ПРАВА 1. Гражданское право является одной из отраслей права, входящих в систему российского права. Это означает, что само гражданское право, его институты применяются не как нечто абсолютно обособлен- ное и самодовлеющее, а в определенной системе, во взаимодействии с другими отраслями права. Исследовать гражданское право в системе права – это значит пос- тавить по крайней мере три вопроса и дать на них ответы. Первый – о месте гражданского права в правовой системе. Второй – чем отли- чается гражданское право от других отраслей и как их разграничить между собой. Третий – может ли, и если да, то как именно, гражданское право взаимодействовать с другими отраслями права. Общепризнанно, что каждая отрасль права имеет свой предмет ре- гулирования. Но отношения, регулируемые правом, находятся за пре- делами самого права, хотя и определяют его юридическое содержание. Следовательно, по предмету можно разграничить сферы применения отраслей права, но нельзя выявить отличия отраслей права по их юри- дическому содержанию. Поскольку и само право, и каждая из его отраслей есть средство воздействия на отношения, то наиболее четко они отличаются друг от друга по способу воздействия на отношения, т.е. по присущим отраслям права методам регулирования. Именно методы регулирования в концентрированном виде отражают юриди- ческое содержание каждой отрасли права. 2. Исходя из этого все отрасли права можно разделить на следующие группы. Первая – конституционное право. Вторая – отрасли с дозволи- тельным, т.е. правонаделительным, регулированием. Третья – отрасли с обязывающим регулированием. Четвертая группа характеризуется за- претительным регулированием. И наконец, последняя, пятая группа – это судоустройственное и судопроизводственное, т.е. судебное, право, характеризующееся обеспечительным регулированием. Конституционное право по своему содержанию и функциям обес- печивает закрепление основ конституционного строя, прав и сво- бод человека и гражданина, регулирует государственное устройство, 62 Глава 1. Гражданское право как отрасль права структуру, функции и полномочия органов государственной власти и местного самоуправления. Оно является правовым фундаментом системы российского права, основой всего законодательства наше- го государства. Социально-экономические и политические принци- пы, закрепленные в Конституции РФ, находят свою конкретизацию и развитие во всем законодательстве страны, во всех отраслях права. Конституционные принципы общественного устройства – это и есть то, что «цементирует» все отрасли права между собой и составляет основу его единства. В то же время каждая из отраслей права приме- нительно к регулируемым отношениям формирует систему правового регулирования соответствующих отношений, базируясь на принципах, закрепленных в Конституции. Взаимодействие между конституционным и гражданским правом состоит в том, что конституционное право устанавливает основы эконо- мических отношений, отношений между государством и человеком, гражданином. Эти принципиальные положения находят свое отра- жение и развитие в нормах гражданского права. Конституционное право – базовая отрасль для гражданского права, представляющая собой его фундамент, как и всей правовой системы. Поэтому основные принципы гражданского права обнаруживаются прежде всего в Кон- ституции РФ. Толкование и применение норм гражданского права должно происходить в совокупности с толкованием и применением конституционных норм, закрепляющих исходные положения для от- ношений, регулируемых гражданским правом. С этих позиций наибольшее значение для гражданского права име- ют положения, относящиеся к собственности, предпринимательской деятельности, правам человека и к их судебной защите. Гражданское право своим содержанием развивает и конкретизирует положения Конституции, содержащиеся в ст. 8, 9, 34–36, 46, 53 и др. 3. Исторически семейное, трудовое и природоресурсное право в про- шлом представляли собой единую отрасль – гражданское право. Пос- тепенно эти отрасли отделились от гражданского права. Это указывает на то, что все названные отрасли обладают известным сходством, но в то же время если каждая из них – это самостоятельная отрасль права, то очевидно, что они имеют отличительные юридические при- знаки. Метод регулирования каждой из этих отраслей, будучи сходным с методом гражданско-правового регулирования, вместе с тем обладает тем или иным своеобразием. Общее в методах гражданского права и отделившихся от него от- раслей как раз и состоит в том, что все они являются отраслями с доз- 63 Раздел I. Основные положения гражданского права волительным регулированием. В этих отраслях преобладают не нор- мы-запреты и не нормы-обязывания, а дозволительные нормы, в ре- зультате действия которых участники соответствующих отношений (гражданских, семейных, трудовых, земельных) выступают в качестве правообладающих лиц. Их права осуществляются ими для реализации своих интересов и удовлетворения тех или иных потребностей. Что касается отличий названных отраслей права от гражданского права, то они должны быть рассмотрены применительно к каждой отрасли права отдельно. 4. Отличие гражданского права от отраслей права с обязывающим регулированием, таких как административное, финансовое, нало- говое право, очевидно. Они не только различны, но и по основным юридическим характеристикам и методам воздействия в известном смысле противоположны. Если субъекты гражданского права меж- ду собой юридически равны и автономны в правовом отношении, то участники административных, финансовых, налоговых отноше- ний, напротив, юридически не равны, находятся в отношениях влас- ти и подчинения, поскольку во всех этих отношениях в качестве одной из сторон выступает государство и его органы власти. Они обладают властной компетенцией, которая позволяет им совершать действия и издавать акты, обязательные для другой стороны соответствующих отношений. Столь существенные различия рассматриваемых отраслей права те- оретически и практически исключают возможность применения норм одной отрасли права к другой, т.е. норм, например, налогового законо- дательства к гражданским отношениям или норм гражданского права к налоговым отношениям. Следовательно, чрезвычайно важно четко различать сферы действия рассматриваемых отраслей гражданского права, не допускать их смешения и исключать ошибки, состоящие в неправомерном использовании норм одной отрасли права для регу- лирования отношений, являющихся предметом другой отрасли права. На это прямо указывает п. 3 ст. 2 ГК: к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством. 5. Но, несмотря на различия и даже противоположность норм, с од- ной стороны, гражданского права, а с другой – административного, финансового, налогового права, возможно и известное взаимодей- ствие рассматриваемых отраслей права. Такое взаимодействие, будучи 64 Глава 1. Гражданское право как отрасль права необходимым, действительно предусмотрено в ряде случаев законо- дательством и имеет практическое применение. Так, ст. 11 ГК в п. 2 указывает на то, что защита гражданских прав может осуществляться в административном порядке в случаях, предусмотренных законом. Совершенно очевидно, что для защиты гражданского права в адми- нистративном порядке требуется, чтобы этот порядок был установлен нормами именно административного права. Вместе с тем и нормы гражданского права могут использоваться для защиты гражданских прав в сфере административных отношений. Так, ст. 16 ГК предусмат- ривает, что если незаконными действиями или актами государственных органов гражданину или юридическому лицу причиняются убытки, то они подлежат возмещению за счет соответствующего государствен- ного или муниципального образования. В данном случае гражданские права защищаются гражданским же правом, хотя нарушение граж- данских прав происходит в сфере вертикальных административных правоотношений. 6. Гражданское право и уголовное право разграничиваются легко, поскольку речь идет о совершенно разных и во многом даже проти- воположных отраслях права. Уголовное право регулирует отношения, в которых в обязательном порядке участвует государство, устанавли- вающее запреты на совершение общественно опасного поведения с установлением мер уголовной ответственности, уголовного нака- зания за нарушение этих запретов. Следовательно, уголовное право регулирует отношения, основанные на власти и подчинении сторон, и в качестве основного правового предписания использует запреты с возложением за их нарушение мер уголовной ответственности. Вместе с тем чрезвычайно важным представляется взаимодействие гражданского и уголовного права. Гражданские права нуждаются в при- менении не только мер гражданско-правовой защиты, в результате которой происходит восстановление нарушенного гражданского права или предоставление потерпевшим известной имущественной компен- сации, но и мер уголовно-правовой охраны. 7. Гражданское право и процессуальное право соотносятся как со- держание и форма. Поскольку применяемое право – гражданское право – построено на началах правонаделения, правовой автономии, диспозитивности, правовой инициативы, то естественно, что граж- данское судопроизводство покоится на началах правовой свободы, диспозитивности, состязательности сторон – истца, добивающегося защиты нарушенного права, и ответчика, возражающего против при- менения к нему соответствующих принудительных мер. 65 Раздел I. Основные положения гражданского права 8. Основным делением в праве, в том числе и в праве российском, является деление его на частное и публичное. В теории права существование основного подразделения в праве связывается с наличием в обществе частных и публичных интересов. Частное право обеспечивает права отдельного лица, наделяя каждого из них правовыми средствами реализации их частных потребностей и интересов. Напротив, публичное право содержит в себе правовые возможности признания и осуществления прав всех граждан обще- ства, т.е. публичных интересов. При этом под публичным интересом понимаются не столько интересы государства, сколько совокупные интересы граждан данного общества. Государство же должно выступать в качестве выразителя публичных интересов и представлять интересы общества в целом. Важнейшая задача любой правовой системы состо- ит в установлении оптимального соотношения частных и публичных интересов. Далее, публичное право и частное право различаются по субъектам и характеру правоотношений. В отношениях, опосредуемых публичным правом, в качестве одной из сторон всегда выступает государство в лице соответствующих государственных органов. По своему типу отноше- ния, регулируемые публичным правом, представляют собой властеот- ношения, которые строятся на основе подчинения других участников этих отношений государству. В рамках публично-правовых отношений государство реализует себя как власть, выполняет свои властные функ- ции для достижения определенных общественно полезных целей. На- против, в отношениях, опосредуемых частным правом, т.е. как власть, оно не участвует. Если оно и участвует в этих отношениях, то лишь как обычный субъект, ничем не отличающийся от других участников частноправовых отношений. Отношения, опосредствуемые частным правом, строятся как отношения горизонтальные, как общественные связи между правовыми субъектами, не подчиненными друг другу. Публичное право и частное право, в силу особенностей регулиру- емых отношений, отличаются друг от друга как способом, так и ме- ханизмом воздействия на общественные отношения. Для публичного права, регулирующего отношения на началах субординации субъектов, свойственно развитое интенсивное регулирование, которое носит централизованный характер. В отраслях публичного права абсолютно преобладают императивные нормы. По содержанию правовые пред- писания, содержащиеся в публичном праве, представляют собой либо предписания-запреты, как в уголовном праве, либо предписания- обязывания, как, например, в налоговом праве. При этом в публичном 66 Глава 1. Гражданское право как отрасль права праве для обеспечения реализации правовых предписаний довольно интенсивно используется принуждение в виде административных, уголовных и иных санкций. Напротив, в частном праве, регулирующем отношения на началах координации субъектов, широко используется предписание в виде дозво- ления. Абсолютно преобладают диспозитивные нормы, обеспечивающие использование в регулировании субъективного усмотрения участников отношений в виде их договоров. Таким образом, правовое регулиро- вание характеризуется началами децентрализации. Дозволительное и диспозитивное регулирование отношений исключает необходимость интенсивного использования принуждения для реализации правил, содержащихся как в нормах права, так и в договорах. Основным побу- дительным началом к исполнению правовых предписаний выступает личный интерес участников данных отношений. К публичному праву относится конституционное (государственное) право, административное право, судебное право, финансовое и нало- говое право, право социального обеспечения, уголовное право, а также природоохранительное право. К частному праву относится прежде всего гражданское право, а также семейное, трудовое, природоресурсное право. Именно гражданское право по своему содержанию и своим правовым чертам относится к числу классических отраслей частного права. Поэтому оно является центром, ядром частного права ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА § 1. ЗАКОНЫ, СОДЕРЖАЩИЕ НОРМЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 1. Гражданское законодательство – это система законов, регулиру- ющих гражданские отношения. Это лаконичное определение, вытека- ющее из смысла как ст. 3 ГК, так и Кодекса в целом. Другое дело, что к источникам гражданского права относятся и другие акты, содержащие соответствующие нормы. На основании п. 2 ст. 3 ГК «гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных феде- ральных законов (далее – законы)…» (выделено мной. – П.К.) Таким образом, в любой статье Кодекса слово «закон» нужно читать как «фе- деральный закон», т.е. акт, имеющий всеобщую юридическую силу, принимаемый в установленном порядке Федеральным Собранием. 2. В соответствии с Конституцией гражданское законодательство на- ходится в ведении Российской Федерации (п. «о» ст. 71). На основании ч. 1 ст. 76 Конституции по предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории России. Акты гражданского законодательства базируются на Конституции. В соответствии с ч. 1 ст. 15 Основного Закона «Конституция Россий- ской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Зако- ны и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации». Особое внимание следует обратить на положения Конституции, фун- даментальные для гражданского законодательства. Во-первых, это основанное на высшей ценности прав и свобод че- ловека право частной собственности, которое занимает одно из главных мест в системе прав и свобод человека и гражданина, обусловливая демократический, правовой характер государственного устройства, а также рыночный характер экономических отношений. Именно собственник кровно заинтересован в построении правовой системы, 68 Глава 2. Источники гражданского права эффективно защищающей права и законные интересы граждан, а также четко определяющей правила поведения в экономической сфере. Оче- видно, что без частной собственности не может быть ни демократии, ни гражданского общества, ни тем более экономической свободы. Во-вторых, в Российской Федерации гарантируются единство эконо- мического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и фи- нансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, а также признаются и защищаются равным образом част- ная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Гражданские отношения затрагиваются также и в ряде других статей Конституции. Так, в соответствии со ст. 53 каждый имеет право на воз- мещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должност- ных лиц. Это положение развито в ст. 1069–1071 ГК. 3. Ключевым актом, регулирующим гражданские отношения, без- условно, является Гражданский кодекс, который состоит из четырех частей, две из которых приняты в ХХ в. (в 1994 и 1995 гг.), а две – в ХХI в. (в 2001 и 2007 гг.). В них вносились изменения и дополнения. 4. Других федеральных законов, содержащих нормы гражданского права, очень много. Их можно классифицировать по разным основаниям. Можно назвать федеральные законы, прямо указанные в тексте Кодекса: Закон об актах гражданского состояния (ст. 47), Закон об об- ществах с ограниченной ответственностью (ст. 87), Закон о государст- венной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпри- нимателей (ст. 51) и др. Кроме того, нормы гражданского права зачастую встречаются в феде- ральных законах, принятие которых не было «запланировано» в Граж- данском кодексе прежде всего потому, что это нормативные правовые акты публичного права. Например, ст. 76 Закона об исполнительном производстве определяет правила обращения взыскания на «деби- торскую задолженность». По существу эти положения устанавливают специальные основания и порядок перехода прав кредитора к треть- ему лицу, т.е., безусловно, являются нормами гражданского права. Возможность существования таких положений следует из ст. 387 ГК, содержащей не закрытый перечень случаев перехода прав кредитора к другому лицу на основании закона. Особо следует выделить кодифицированные акты, содержащие граждан- ско-правовые нормы. Это Земельный, Жилищный, Семейный, Трудовой, Лесной, Воздушный, Водный, Градостроительный кодексы, Кодекс торгового мореплавания, Кодекс внутреннего водного транспорта и некоторые другие. 69 Раздел I. Основные положения гражданского права 5. В силу правила, установленного в абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК, нормы гражданс- кого права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Граж- данскому кодексу. Очевидно, есть основания рассматривать это правило как презумпцию верховенства Гражданского кодекса над другими законами, содержащими нормы гражданского права. Соотношение норм гражданского права, содержащихся в ГК и в иных законах, подчеркивает Е.А. Суханов. Рассуждая о значении Жилищного кодекса в регулировании граждан- ско-правовых отношений, он отмечает, что рассматривать этот Кодекс в качестве специального по отношению к ГК оснований нет, поскольку ЖК был принят не «в соответствии с ГК», имеет собственный предмет и принципы, поэтому «Жилищный кодекс имеет приоритет в применении перед другими законами, содержащими нормы жилищного законода- тельства (п. 8 ст. 5 ЖК), но должен уступать ГК в сфере регулирования жилищных отношений, являющихся одновременно гражданско-правовы- ми. При ином подходе приоритет перед ГК получат не только Жилищный и Земельный кодексы, но и транспортные кодексы, обобщающие законы в сфере страхования, банковской деятельности и т.д., что приведет к рас- паду единого по своей юридической (отраслевой) природе гражданского законодательства и соответствующей ему кодификации»1 . В целях предотвращения случаев внесения изменений и дополнений несистемного и фрагментарного характера в ст. 3 ГК РФ были даны изменения, исключающие возможность внесения поправок наряду с изменениями других законодательных актов. Установлена норма (п. 2.1), на основании которой внесение поправок в ГК возможно только отдельным (специальным законом)2 .  § 2. ИНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ, СОДЕРЖАЩИЕ НОРМЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 1. Гражданские отношения могут регулироваться не только законо- дательными актами, но и указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ. Акты Президента РФ и Правительства РФ, содер- жащие нормы гражданского права, именуются иными правовыми актами (п. 6 ст. 3 ГК). Такие акты должны приниматься на основании Кодекса, других федеральных законов и не противоречить им. 2. Федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и пределах, предусмот- 1 Кодификация российского частного права / Под ред. Д.А. Медведева. М., 2008. С. 91–92. 2 Федеральный закон от 28 декабря 2016 г. № 467-ФЗ «О внесении изменения в ста- тью 3 Гражданского кодекса Российской Федерации». 70 Глава 2. Источники гражданского права ренных Кодексом, другими законами либо иными правовыми актами. При этом такие акты не должны противоречить ГК, другим законам и иным правовым актам. Кроме того, такие документы подлежат госу- дарственной регистрации в Министерстве юстиции РФ и официальной публикации. Причем акты, не прошедшие государственную регистра- цию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установлен- ном порядке, не влекут за собой правовых последствий.  § 3. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРЫ И НОРМЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 1. Международные договоры, в которых участвует Российская Феде- рация, также могут регулировать гражданские отношения. В соответс- твии с п. 1 ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются со- гласно Конституции РФ составной частью правовой системы Российской Федерации. Названное положение развивает ч. 4 ст. 15 Конституции. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» даны следующие определения: «Под обще- признанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, при- нимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо»; «Под общепризнанной нормой международного права следует понимать правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного». В ч. 4 ст. 15 Конституции указывается на то, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предус- мотренные законом, то применяются правила международного договора. 2. Порядок заключения, ратификации, прекращения, приостанов- ления международных договоров регламентируется Федеральным за- коном «О международных договорах Российской Федерации». Следует отметить, что согласно названному Закону нормы международного договора начинают применяться с момента вступления его в силу для Российской Федерации. Публикуются международные договоры вместе с федеральными законами об их ратификации. 3. Наряду с международным договором Российской Федерации мо- жет применяются также и соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый во исполнение указанного международного 71 Раздел I. Основные положения гражданского права договора (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия»). Такой акт не заменяет договор, но определяет способы и процедуры реализации содержащихся в нем положений. Например, на основании Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС/ TRIPS) (заключено в г.Марракеше 15 апреля 1994 г.) Федеральным законом от 4 октября 2010 г. № 259-ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации» были вне- сены изменения в ст. 1229, 1273, 1299 ГК.  § 4. ПУБЛИКАЦИЯ, ВВЕДЕНИЕ В ДЕЙСТВИЕ АКТОВ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 1. Акты гражданского законодательства по общему правилу не имеют обратной силы. Исключение из общего правила возможно, если оно прямо указано в законе. Так, в п. 2 ст. 422 ГК указывается на то, что «если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключе- нии договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров». В соответствии с Законом о введении в действие части первой обрат- ная сила фактически была придана нормам ГК об основаниях и о пос- ледствиях недействительности сделок (ст. 162, 165–180), о сроках иско- вой давности и правилах их исчисления, а также положениям ст. 234 ГК о приобретательной давности. Сходное положение содержится в ст. 12 Закона о введении в действие части второй ГК. Одно из важнейших для отношений с участием граждан положений об обратной силе зако- на содержится в ст. 6 Закона о введении в действие части третьей ГК. В силу указанной статьи применительно к наследству, открывшемуся до введения в действие части третьей ГК, круг наследников по закону определяется в соответствии с правилами этой части Кодекса, если срок принятия наследства не истек на день введения ее в действие либо если указанный срок истек, но на день введения в действие части третьей ГК наследство не было принято никем из наследников, указанных в ст. 532 и 548 ГК РСФСР, свидетельство о праве на наследство не было выдано Российской Федерации, субъекту Федерации или муниципальному об- разованию либо наследственное имущество не перешло в их собствен- ность по иным установленным законом основаниям. В этих случаях 72 Глава 2. Источники гражданского права лица, которые не могли быть наследниками по закону в соответствии с правилами ГК РСФСР, но являются таковыми по правилам части третьей ГК (ст. 1142–1148), могут принять наследство в течение шести месяцев со дня введения в действие части третьей Кодекса. 2. Вступлению в силу нормативного правового акта обязательно пред- шествует публикация текста документа, иногда акт вступает в силу с момента публикации. На основании ст. 15 Конституции законы подлежат официаль- ному опубликованию. Неопубликованные законы не применяются. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения. Официальным опубликованием федерального конституционного закона, федерального закона, акта палаты Федерального Собрания РФ считается первая публикация его полного текста в «Парламентской газете», «Российской газете», Собрании законодательства Российской Федерации или первое размещение (опубликование) на Официальном интернет-портале правовой информации (www.pravo.gov.ru). Публикации федеральных законов в других периодических изданиях до официальной публикации имеют исключительно информационный характер и не имеют никакого правового значения. Датой публикации считается первая публикация в одном из назван- ных официальных изданий. 3. В соответствии с Федеральным законом от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных консти- туционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» федеральные конституционные законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания Президентом РФ. По общему правилу, основанному на ст. 6 названного Федераль- ного закона, федеральные конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одно- временно на всей территории Российской Федерации по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, однако в самой статье есть оговорка: «...если самими законами или актами обеих палат не установлен другой порядок вступления их в силу». Зачастую в тек- сте закона говорится о вступлении в силу с момента опубликования, иногда указывается дата. Часть первая Гражданского кодекса была опубликована в «Россий- ской газете» 8 декабря 1994 г., однако в силу указания Закона о введении 73 Раздел I. Основные положения гражданского права в действие части первой ГК введена в действие 1 января 1995 г., за ис- ключением гл. 4, посвященной юридическим лицам (вступила в силу 8 декабря 1994 г.), и гл. 17, посвященной праву собственности на землю (вступила в силу 23 апреля 2001 г.). Часть вторая ГК была опубликована 29 января 1996 г., однако в силу указания Закона о введении в действие части второй ГК введена в действие 1 марта 1996 г. Часть третья ГК была опубликована 28 ноября 2001 г., однако в силу указания Закона о введе- нии в действие части третьей ГК введена в действие 1 марта 2002 г. Часть четвертая ГК была опубликована 21 декабря 2006 г., однако в силу указа- ния Закона о введении в действие части четвертой ГК введена в действие 1 января 2008 г. § 5. ЗНАЧЕНИЕ АКТОВ ВЫСШИХ СУДОВ Говоря об источниках гражданского права, следует упомянуть о значении актов высших судебных инстанций: Верховного и Кон- ституционного судов. Сами по себе такие акты акты конституционного судопроизводства вряд ли можно считать источниками гражданского права, однако недооценивать их роль нельзя. В целом ряде случаев постановления и определения Конституцион- ного Суда РФ восполняют пробелы в гражданском законодательстве. Нередко акты Конституционного Суда содержат положения, толкующие гражданский закон. Следует иметь в виду, что на основании ст. 126 Конституции РФ Вер- ховный Суд вправе давать разъяснения по вопросам судебной практики, в том числе по гражданским делам. Такие разъяснения способствуют правильному и единообразному применению актов гражданского зако- нодательства. Названные документы широко используются в настоящем учебнике. Необходимо обратить внимание на то, что разъяснения верховных судов Союза ССР, РСФСР и Российской Федерации, данные до приня- тия Конституции РФ и законодательных актов, принятых на ее основе, применяются в частях, им не противоречащих.  § 6. ОБЫЧАЙ. АНАЛОГИЯ. ДЕЙСТВИЕ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ПО КРУГУ ЛИЦ И В ПРОСТРАНСТВЕ 1. Источником гражданского права также является обычай. Соглас- но п. 1 ст. 5 ГК обычаем признается сложившееся и широко применяе- мое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Речь может идти 74 Глава 2. Источники гражданского права об экономических или, например, о наследственных отношениях. Важно, чтобы обычай не противоречил законодательству или договору. 2. Аналогия гражданского законодательства возможна, а иногда просто необходима, поскольку все ситуации в экономическом обороте и в частной жизни урегулировать законом и договором невозможно, да и не нужно, а соответствующий обычай отсутствует. В этих случаях применяются акты, регулирующие сходные отношения. Гораздо реже возможна и ана- логия права, т.е. определение прав и обязанностей сторон из общих начал и смысла гражданского законодательства (ст. 6 ГК). 3. Следуя конституционному принципу «все равны перед зако- ном и судом», российские нормативные правовые акты, содержащие гражданско-правовые нормы, обязательны для всех лиц, находящихся (расположенных) на территории Российской Федерации. Изъятия из данного правила могут устанавливаться федеральными законами либо международными договорами. Первый фактор связан с особенностью отдельных категорий граж- дан или юридических лиц. Так, Гражданский кодекс содержит спе- циальные нормы по поводу участия в гражданском обороте частично и ограниченно дееспособных, а также недееспособных граждан. Второй фактор связан с тем, что территория российских дипло- матических представительств, а также суда, приписанные к порту Российской Федерации, находящемуся в открытом водном или воз- душном пространстве вне пределов Российской Федерации, подпада- ют под юрисдикцию России. Соответственно, действия гражданских законов подчинены этому законодательству. 4. Действие гражданско-правовой нормы по общему правилу огра- ничено территорией Российской Федерации. К территории Российской Федерации следует добавить территорию российских дипломатических представительств, а также суда, приписанные к порту Российской Федерации, находящемуся в открытом водном или воздушном про- странстве вне пределов Российской Федерации. Исключения из общего правила могут быть указаны в федеральном законе. Например, Федеральным законом от 1 декабря 2007 г. № 310- ФЗ «Об организации и о проведении XXII Олимпийских зимних игр…» были внесены изменения в Закон о введении в действие части первой ГК и уста- новлено, что изъятие земельных участков для государственных или муни- ципальных нужд, отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, на котором оно находится, в связи с организацией и проведением XXII Олимпийских зимних игр регулируется Гражданским кодексом, если иное не предусмотрено указанным Законом